前言
2023年12月29日，十四屆全國人大常委會第七次會議表決通過《中華人民共和國公司法》（下稱“新《公司法》”），這是自公司法1993年出臺后的第二次大修。相較于2018年修正版《公司法》（下稱“原《公司法”》），新《公司法》刪除了原《公司法》16個條文，新增和修改了228個條文，并實質(zhì)性修改了50%以上的條文，在完善公司治理結(jié)構(gòu)、修改公司注冊登記、強調(diào)各方主體責任、完善公司管理制度等方面作了大幅度的修改調(diào)整。其中，原有的法定代表人制度也進行了諸多調(diào)整。
本文聚焦公司法中的法定代表人制度，梳理分析新《公司法》下法定代表人制度的變化，并結(jié)合我們過往的法律服務經(jīng)驗，針對公司如何進行有效應對提供切實可行的法律建議。
01
《中華人民共和國民法典》第六十一條第一款規(guī)定，依照法律或者法人章程的規(guī)定代表法人從事民事活動的負責人為法人的法定代表人。作為公司的負責人，法定代表人對公司發(fā)展的重要性不言而喻。新《公司法》對法定代表人的任職、辭任與變更進行了以下調(diào)整。
（一）
法定代表人的任職
新《公司法》修改了法定代表人的選任范圍，由原先規(guī)定的“由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任”，變更為“由代表公司執(zhí)行公司事務的董事或經(jīng)理擔任”。
新《公司法》作此修改，呼應了新《公司法》第七十五條、第一百二十八條關于不設董事會的公司可以設置一名董事行使董事會的職權(quán)的規(guī)定，在法定代表人的選任范圍中刪去了“執(zhí)行董事”，故自新《公司法》生效之日起，將不再有“執(zhí)行董事”這一法律概念。
當然，先前的邏輯是先確定誰擔任法定代表人，然后法定代表人就當然代表公司，現(xiàn)在的邏輯是擔任法定代表人的實質(zhì)性條件是能“代表公司執(zhí)行公司事務”，這就延伸出以下幾個問題：怎么界定誰能代表公司執(zhí)行公司事務？誰來實際代表公司，如何界定屬于實際代表公司？現(xiàn)實中大量存在由并不能代表公司執(zhí)行公司事務的人擔任法定代表人，會導致什么樣的后果？是否會導致無效？如可確認無效，該訴訟由誰發(fā)動？無效以后又該如何處理？
另外需補充一點，2022年3月1日實施的《中華人民共和國市場主體登記管理條例》第十二條還進一步明確規(guī)定了不能擔任法定代表人的情況，具體內(nèi)容為：
有下列情形之一的，不得擔任公司、非公司企業(yè)法人的法定代表人：
（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；
（二）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；
（三）擔任破產(chǎn)清算的公司、非公司企業(yè)法人的法定代表人、董事或者廠長、經(jīng)理，對破產(chǎn)負有個人責任的，自破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；
（四）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、非公司企業(yè)法人的法定代表人，并負有個人責任的，自被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；
（五）個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償；
（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
（二）
法定代表人的變更
新《公司法》第三十五條明確規(guī)定了變更法定代表人登記的申請書，由變更后的法定代表人簽署。該規(guī)定明確規(guī)定了變更登記法定代表人的材料簽署方，避免出現(xiàn)法定代表人變更登記程序中的爭議。
（三）
法定代表人的辭任
新《公司法》在第十條規(guī)定了法定代表人辭任的處理方式，擔任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時辭去法定代表人。該規(guī)定能夠有效避免實踐中擔任法定代表人的董事或經(jīng)理辭任后，由于公司拒絕履行變更登記，從而導致不得不繼續(xù)擔任法定代表人，甚至不得不繼續(xù)承擔可能的訴訟或執(zhí)行失信風險。此外，第十條也明確了辭任的時間，即法定代表人辭任的，公司應當在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人，實踐中更加具有可操作性。
與此同時，我們也注意到公司章程中對于法定代表人的登記事項也進行了增加，從原《公司法》的“法定代表人”變更為“法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法”，可見法定代表人的產(chǎn)生、變更方法的重要性。
02
原《公司法》中，法定代表人當然代表公司，對其相關職權(quán)未作其他限定，對法定代表人的責任也未作規(guī)定，法定代表人除了擔保事項受限外則不受其他約束。而新《公司法》的最大變化為：強調(diào)公司章程和股東會決議對法定代表人的職權(quán)進行限制，并明確規(guī)定其超越職權(quán)應當對公司承擔責任，具體內(nèi)容見下表。
由上圖可見，新《公司法》第十一條增加了法定代表人的責任承擔條款，主要有以下三個要點：
1.明確了法定代表人以公司名義從事的民事活動，具體法律后果由公司承擔；
2.明確了公司通過公司章程和股東會決議方式對法定代表人職權(quán)的限制不能對抗善意第三人。舉個例子，如法定代表人超越職權(quán)范圍從事民事活動，則其以公司名義從事民事活動的法律后果是否由公司承受，需根據(jù)相對方的主觀認識具體判斷。如相對方為善意，即相對方不知道或者不應當知道法定代表人超越權(quán)限，則考慮到相對方系基于法定代表人身份的信賴（法定代表人身份的商事外觀），相應法律后果應當由公司承擔；如相對方并非善意，而是明知或應當知道法定代表人超越職權(quán)范圍，則法律后果不應由公司承擔，但是如公司有過錯的，仍需承擔締約過失責任；
3.明確了法定代表人因執(zhí)行職務造成他人損害，首先由公司承擔責任。法定代表人存在過錯的，公司可以依據(jù)依照法律或者公司章程的規(guī)定追償，該規(guī)定可以有效規(guī)范法定代表人行使職權(quán)的行為。
03
新《公司法》第五十五條增加了股東出資證明書由法定代表人簽名的規(guī)定，進一步強調(diào)了法定代表人在公司內(nèi)部治理中應當實質(zhì)性參與，從而進一步規(guī)范法定代表人行使職權(quán)的行為。
04
2024年7月1日即將生效的新《公司法》對法定代表人的任職、變更與辭任、責任承擔、核實股東出資責任、身份登記等條款進行了大規(guī)模修改，明確了法定代表人應承擔的法律責任與法律后果，體現(xiàn)了法定代表人應當實質(zhì)性參與公司管理、執(zhí)行公司事務、承擔公司責任的要求與公司法權(quán)責一致的原則。基于此，我們也從不同角度提供法律建議：
1. 從公司角度，建議公司重視法定代表人的管理，嚴格依據(jù)新《公司法》的規(guī)范，在公司章程中對法定代表人制度進行專門章節(jié)規(guī)定，明確公司法定代表人的選任、變更、辭任、職權(quán)范圍（應當做什么、不應當做什么）、法律責任承擔等事項。
2.從控股股東角度，如打算讓其他人來給公司做法定代表人，建議事先在公司章程中明確法定代表人的職責范圍，并且增加法定代表人給公司造成損失的情況下應當承擔的法律責任。
3.從法定代表人角度，建議詳細學習新《公司法》的規(guī)定，了解公司章程的內(nèi)容，清楚公司授予法定代表人的職權(quán)范圍，避免因違反規(guī)定而被公司追償?shù)姆珊蠊?/span>
4.從掛名法定代表人角度，結(jié)合前述分析，新《公司法》對法定代表人的義務和責任進行了擴大，建議不實際參與公司管理、執(zhí)行公司事務的主體不要隨便擔任掛名法定代表人。已擔任法定代表人的，適時辭任；如果真的需要繼續(xù)擔任掛名法定代表人的，請注意，一定要與股東及公司簽署一份明確雙方的權(quán)利義務及包含相關免責條款協(xié)議，以避免被公司方依據(jù)工商登記之章程進行相應追責。
劉 斌
上海中島律師事務所主任
法學博士、博士后（華東政法大學博士后流動站出站）
liubin@ilandlaw.com
執(zhí)業(yè)領域：商事金融糾紛、公司治理及架構(gòu)、投融資與并購
張 茜
上海中島律師事務所律師
知識產(chǎn)權(quán)團隊秘書長
zhangxi@ilandlaw.com
執(zhí)業(yè)領域：公司綜合、知識產(chǎn)權(quán)、TMT與數(shù)據(jù)合規(guī)、醫(yī)藥與健康、數(shù)據(jù)資產(chǎn)化及交易
電話：(021)80379999
郵箱：liubin@ilandlaw.com
地址：上海市浦東新區(qū)銀城中路68號時代金融中心27層
加入我們：liubin@ilandlaw.com
中島微信公眾號
